作為生產(chǎn)企業(yè)參與市場競爭、直接面向消費(fèi)者銷售產(chǎn)品的一種新的營銷方式,多層次傳銷1990年進(jìn)入我國市場,一些外資企業(yè)及民族企業(yè)紛紛采用這種銷售方式。作為一種銷售方式,傳銷在美國、日本等地產(chǎn)生、發(fā)展、成熟后進(jìn)入中國,這是中國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的必然產(chǎn)物。然而,在世界各國的傳銷業(yè)發(fā)展史上,不法分子假借傳銷之名,發(fā)起實(shí)為詐財?shù)淖冑|(zhì)傳銷,在一定程度上得到心理不健康、好逸惡勞者的認(rèn)同,待加入者發(fā)覺上當(dāng)受騙后,發(fā)起者早已逃之夭夭。變質(zhì)傳銷的存在擾亂了社會秩序與市場秩序。中國傳銷七年來的發(fā)展?fàn)顩r與世界各國傳銷發(fā)展經(jīng)歷極其相似。變質(zhì)傳銷的猖獗與正當(dāng)傳銷的規(guī)范運(yùn)作、地下傳銷公司的隱弊活動與審批公司的違規(guī)運(yùn)作,成為七年多來中國傳銷的表現(xiàn)形態(tài)。
    各種“傳銷”以迅猛之勢從南到北、由東至西遍及全國。但由于政府的傳銷監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)不足,沒有相應(yīng)的法律適用于傳銷,導(dǎo)致了變質(zhì)傳銷的蔓延與危害,正當(dāng)傳銷的發(fā)展受到嚴(yán)重沖擊,傳銷公司、傳銷員及消費(fèi)者的正當(dāng)權(quán)益無法保障。因此,研究傳銷立法、加快立法進(jìn)程是凈化傳銷市場、規(guī)范傳銷活動的當(dāng)務(wù)之急。本課題是在國內(nèi)尚無同類研究成果的情況下確立的。在分析國外傳銷發(fā)展歷程及立法狀況、考察國內(nèi)傳銷發(fā)展?fàn)顩r基礎(chǔ)上,本文力求厘清變質(zhì)傳銷與正當(dāng)傳銷的界線,提出并闡述防止變質(zhì)傳銷的法律對策,研究了傳銷主體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系及消費(fèi)者的權(quán)益保護(hù)問題。

    一、傳銷的法律界定。在借鑒國外傳銷立法基礎(chǔ)上結(jié)合我國傳銷實(shí)際界定傳銷,并根據(jù)七年多來我國傳銷的實(shí)際情況,,總結(jié)出傳銷活動的運(yùn)作方式,為分析其中各主體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系奠定基礎(chǔ)。按照經(jīng)營主體的一般條件,文中提出了傳銷員經(jīng)營主體地位的依約創(chuàng)設(shè)制度,分析了傳銷權(quán)的取得、變更與終止情形，并分析了傳銷員的法律地位。

    二、分析國內(nèi)外變質(zhì)傳銷的起源、演變及表現(xiàn)形式,從入會條件、獎勵制度、銷售產(chǎn)品、退會退貨制度、宣傳教育制度等五個方面系統(tǒng)、詳細(xì)分析變質(zhì)傳銷與正當(dāng)傳銷的界限,從而明確了區(qū)分標(biāo)準(zhǔn),進(jìn)而從市場準(zhǔn)入條件、行銷計劃規(guī)范反法律責(zé)任三個方面論述了防止變質(zhì)傳銷的法律對策。特別是在行銷計劃規(guī)范一節(jié)中提出獎勵制度的合法要件,即產(chǎn)品銷售利潤分配公平合理、貫徹多勞多得的分配原則及獎勵制度中無陷井。建立了傳銷公司利潤與傳銷商報酬陳述制度,以制約公司獎勵制度的真實(shí)實(shí)施。為保障傳銷員利益,建立了入會時的零購貨制度、退會退貨制度及擔(dān)保金制度。鑒于傳銷活動的特殊性,傳銷企業(yè)、傳銷員以及消費(fèi)者的權(quán)利義務(wù)具有與傳統(tǒng)商業(yè)中各主體間的法律關(guān)系不同之處。參照現(xiàn)行法律,結(jié)合傳銷特點(diǎn),文中規(guī)定了傳銷公司、傳銷員的權(quán)利義務(wù),提出了冷靜期制度以有效保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益。通過對傳銷活動全面系統(tǒng)的研究,本文對傳銷員經(jīng)營主體資格的取得提出了依約創(chuàng)設(shè)制度，這是繼民法中規(guī)定的農(nóng)村承包經(jīng)營戶依約取得經(jīng)營主體資格制度后提出的新的制度,豐富了經(jīng)營關(guān)系種類,即傳銷公司與傳銷員的協(xié)作經(jīng)營關(guān)系,在這種關(guān)系中,傳銷公司對傳銷員〈協(xié)作伙伴〉承擔(dān)管理教育義務(wù)。作者系統(tǒng)、全面地分析了變質(zhì)傳銷與正當(dāng)傳銷的界定,為政府監(jiān)管傳銷、消費(fèi)者識別變質(zhì)傳銷提供了價值較高的參考依據(jù)。

    根據(jù)國際直銷協(xié)會的定義，直銷（Direct  Selling）指的是人對人的向消費(fèi)者銷售產(chǎn)品或者服務(wù)，并不通過固定零售店鋪銷售的銷售方式。

    在即將到來的直銷立法前，中國從沒有對直銷有過明確的定義。

    只有在1997年，由國家工商總局發(fā)布的《傳銷管理辦法》中對傳銷有過如下定義：傳銷是生產(chǎn)企業(yè)不通過店鋪銷售，而由傳銷員將本企業(yè)產(chǎn)品直接銷售給消費(fèi)者的經(jīng)營方式。

    《傳銷管理辦法》是我國第一次以部門規(guī)章的形式給予傳銷合法的地位，同時對傳銷企業(yè)的設(shè)立運(yùn)作、傳銷員的資格和管理作了嚴(yán)格的限制，并且有一些法律責(zé)任條款保證對傳銷活動的監(jiān)控。

    而中國最早允許國外傳銷企業(yè)進(jìn)入中國市場，早在1992年。

    但是《傳銷管理辦法》并沒能防止傳銷企業(yè)脫離依法發(fā)展的軌道，傳銷一度成為謀取非法暴利的工具。到1996年－1997年，國內(nèi)的傳銷業(yè)遍地開花，老鼠會泛濫，出現(xiàn)了危害穩(wěn)定事件，傳銷業(yè)失控。

    于是一紙禁令。

    1998年4月18日，國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于全面禁止傳銷經(jīng)營活動的通知》，規(guī)定“自本通知發(fā)布之日起，應(yīng)一律立即停止傳銷經(jīng)營活動”。《傳銷管理辦法》同時失效。傳銷企業(yè)進(jìn)入嚴(yán)冬。

    于是，處于被禁之列企業(yè)的出路便成了問題。

    他們是：安利（中國）日用品有限公司、雅芳（中國）有限公司、杭州玫琳凱有限公司、天津尚赫保健用品公司、中山市完美日用品有限公司、上海富迪健康科技有限公司、蘇州百美化妝品有限公司、特百惠（中國）有限公司、日暉企業(yè)發(fā)展（上海）有限公司以及上海娜麗斯化妝品有限公司。

    他們有一個共同的特點(diǎn)———外資企業(yè)。

    1998年6月18日，國家禁止傳銷整整兩個月之后。國家出臺了《關(guān)于外商投資傳銷企業(yè)轉(zhuǎn)變銷售方式有關(guān)問題的通知》，規(guī)定“外商投資傳銷企業(yè)必須轉(zhuǎn)為店鋪經(jīng)營”，促使以上10家企業(yè)轉(zhuǎn)型經(jīng)營。

    也就是說，從那時起，中國市場上就應(yīng)該沒有嚴(yán)格意義上的直銷或者傳銷企業(yè)，這些企業(yè)也開始向靠傳統(tǒng)銷售方式轉(zhuǎn)型。

    2002年2月21日，國家再次發(fā)布《關(guān)于〈關(guān)于外商投資傳銷企業(yè)轉(zhuǎn)變銷售方式有關(guān)問題的通知〉執(zhí)行中有關(guān)問題的規(guī)定》，對轉(zhuǎn)型企業(yè)中雇傭推銷人員的方式，報酬，合同訂立等方面進(jìn)行了明確的規(guī)定，再次強(qiáng)調(diào)店鋪經(jīng)營。

    史稱31號文。

    這也是歷史上對外資轉(zhuǎn)型企業(yè)規(guī)范最嚴(yán)格的一次。

    一個月以后，國家工商總局、外經(jīng)貿(mào)部和國家經(jīng)貿(mào)委召開傳銷企業(yè)轉(zhuǎn)型情況通報會，實(shí)際上是組織學(xué)習(xí)文件，10家企業(yè)無一缺席。有消息說，當(dāng)時國家公平交易局副局長馬元凱公開批評個別公司對推銷人員的培訓(xùn)非常不規(guī)范，動輒組織上千人聽課，培訓(xùn)的頻率也太密。

    進(jìn)入2003年，一些中小傳銷企業(yè)重新露頭，老鼠會死灰復(fù)燃，個別大企業(yè)的膽子也越來越大。于是，給企業(yè)一個合法直銷清楚明白的答案，讓他們有一個明確的活動范圍，便成了業(yè)內(nèi)呼聲，而WTO的承諾的時間壓力也日近。

    此后，還相繼有一些關(guān)于打擊傳銷和變相傳銷的通知、意見或者規(guī)定出臺。但，從來也沒有讓中國人搞清楚過的直銷或者是傳銷，從1998年開始，就被稱作“非法傳銷”。于是，太多人知道傳銷非法，但很少有人知道，傳銷“非的是什么法”。

    作者闡述現(xiàn)行傳銷法律規(guī)制存在的迷惑：

    迷惑之一：法律文件層次太低。

    從整體上看，只有已經(jīng)被廢止的《傳銷管理辦法》屬于國務(wù)院的部門規(guī)章，而《全面禁止傳銷經(jīng)營活動的通知》是國務(wù)院的“紅頭文件”，嚴(yán)格的講，并不屬于規(guī)章的立法形式。

    迷惑之二：傳銷是投機(jī)倒把？

    目前，我國打擊傳銷的職責(zé)主要由工商行政管理和公安部門負(fù)責(zé)。

但在實(shí)踐中，工商行政管理部門主要用《投機(jī)倒把行政出發(fā)暫行條例》中“其他擾亂社會主義經(jīng)濟(jì)秩序的投機(jī)倒把行為”為執(zhí)法的基礎(chǔ)。此投機(jī)倒把行為的內(nèi)容依賴于省級以上工商行政管理部門做出的認(rèn)定，但至今都沒有一條法律文件將非法傳銷認(rèn)定為投機(jī)倒把。

    如果非法傳銷涉嫌犯罪，可以根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定執(zhí)行；而對未構(gòu)成犯罪的，《治安管理處罰條例》并沒有明文規(guī)定。但是，如果非法傳銷同時涉及詐騙、非法集會等違法行為，就有充分的法律依據(jù)來打擊和懲治。

    迷惑之三：法律懲罰措施不完善。

    就刑事責(zé)任而言，《刑法》中并沒有“非法傳銷罪”的法定罪名；就行政責(zé)任和民事責(zé)任來看，也都沒有明確的法律依據(jù)。

    從這個意義上說，直銷（或者叫傳銷）迫切需要立法，不管這立法認(rèn)定其合法或者不合法，這是完善我國法律制度一個非常重要的步驟。

    “有關(guān)外資直銷法律的提前出臺，涉及到中國的入世承諾，說明中國政府的信用。”中國社科院財貿(mào)所研究員馮雷認(rèn)為。他認(rèn)為，不管是內(nèi)資還是外資，在直銷行業(yè)，應(yīng)該給資信好的企業(yè)優(yōu)先進(jìn)入的機(jī)會，因?yàn)楫吘惯�有有很多非法的傳銷存在，損害著直銷行業(yè)的利益。因此，參考其他國家的經(jīng)驗(yàn)，對中國的直銷行業(yè)進(jìn)行立法監(jiān)管非常必要。

    在傳銷的法律規(guī)制研究領(lǐng)域中,率先提出防止變質(zhì)傳銷的法律對策,以制約公司為核心,提出了變質(zhì)傳銷中高級別傳銷商的法律責(zé)任,這在國外傳銷法中少見的。傳銷主體權(quán)利義務(wù)的規(guī)定及冷靜期制度的建立,豐富了我國傳銷法制的理論研究,必將對規(guī)范傳銷的具體實(shí)踐具有較高的指導(dǎo)意義。

（作者單位：江西省贛縣人民法院）